c. Wer haf­tet in der Vor­ge­sell­schaft?

bb. Was ist die "Han­deln­den­haf­tung" (§ 11 Abs. 2 GmbHG)?

Nach dem auf Vor­ga­ben der EU-Pu­bli­zi­täts­richt­li­nie be­ru­hen­den § 11 Abs. 2 GmbHG haf­ten "die Han­deln­den" per­sön­lich und so­li­da­risch für Ver­bind­lich­kei­ten, die vor Ein­tra­gung der GmbH be­grün­det wur­den (zu be­ach­ten ist aber, dass die­ses im Rah­men der Vor­grün­dungs­ge­sell­schaft nicht gilt). Der Norm­zweck die­ser Re­ge­lung hat sich je­doch durch die Auf­gabe des "Vor­be­las­tungs­ver­bots" ge­wan­delt:

• In­halt­lich be­schränkt sich die Re­ge­lung auf An­sprü­che aus rechts­ge­schäft­li­chem bzw. rechts­ge­schäfts­ähn­li­chem Han­deln. An­sprü­che kraft Ge­set­zes (insb. De­likt) wer­den nach den all­ge­mei­nen Grund­sät­zen be­han­delt. Bei Dau­er­schuld­ver­hält­nis­sen haf­tet der Han­delnde nur für die­je­ni­gen Ver­bind­lich­kei­ten, die in die Zeit vor der Ein­tra­gung der GmbH fal­len.

• In zeit­li­cher Hin­sicht ist die Han­deln­den­haf­tung eng be­grenzt. Sie be­ginnt mit der Fest­stel­lung der Sat­zung und er­lischt mit Ein­tra­gung der GmbH in das Han­dels­re­gis­ter. Da­nach sind Dritte durch die Un­ter­bi­lanz­haf­tung der Ge­sell­schaf­ter aus­rei­chend ge­schützt.

• Im Üb­ri­gen ver­jährt der Haf­tungs­an­spruch ge­gen den Ge­schäfts­füh­rer mit Ver­jäh­rung des An­spruchs ge­gen die Ge­sell­schaft - also grund­sätz­lich in der re­gel­mä­ßi­gen Ver­jäh­rungs­zeit, d.h. in 3 Jah­ren ab Kennt­nis (§§ 195 BGB, 199 BGB).

Wird ein Ge­schäfts­füh­rer auf­grund der Han­deln­den­haf­tung in An­spruch ge­nom­men, hat er ge­gen die Vor-GmbH bzw. nach Ein­tra­gung ge­gen die GmbH einen Er­stat­tungs­an­spruch aus §§ 611, 675 ,670 BGB. In Aus­nah­me­fäl­len be­steht nach um­strit­te­ner BGH-Recht­spre­chung ein Er­stat­tungs­an­spruch di­rekt ge­gen die Ge­sell­schaf­ter, wenn diese aus­drück­lich eine Auf­nahme der Tä­tig­keit über das zur Grün­dung not­wen­dige Maß hin­aus an­ge­ord­net ha­ben.

Die Han­deln­den­haf­tung ist eine Au­ßen­haf­tung!