1. Ka­pi­tel: Was ist Ge­sell­schafts­recht?

B. Woran er­kennt man eine „Ge­sell­schaft“?

Alle Ge­sell­schaf­ten im wei­te­ren Sinne ha­ben vier ge­mein­same Merk­ma­le. Sie las­sen sich aus § 705 Abs. 1 BGB ab­lei­ten, der Grund­norm für die Ge­sell­schaft bür­ger­li­chen Rechts (GbR). Seit dem Per­so­nen­ge­sell­schaftsrechts­mo­der­ni­sie­rungs­ge­setz (Mo­PeG, in Kraft seit 1.1.2024) lau­tet die Vor­schrift:

„Die Ge­sell­schaft wird durch den Ab­schluss des Ge­sell­schafts­ver­trags er­rich­tet, in dem sich die Ge­sell­schaf­ter ver­pflich­ten, die Er­rei­chung ei­nes ge­mein­sa­men Zwecks in der durch den Ver­trag be­stimm­ten Weise zu för­dern.“

Eine Ge­sell­schaft im wei­te­ren Sinne ist eine Per­so­nen­ver­ei­ni­gung, die durch Rechts­ge­schäft be­grün­det wird und de­ren Mit­glie­der sich ver­pflich­ten, einen ge­mein­sa­men Zweck zu för­dern.

Die vier Merk­male im Ein­zel­nen:

1. Per­so­nen­ver­ei­ni­gung: An der Ge­sell­schaft sind grund­sätz­lich min­des­tens zwei Per­so­nen be­tei­ligt. Ge­sell­schaf­ter kön­nen na­tür­li­che Per­so­nen sein, aber auch ju­ris­ti­sche Per­sonen (z. B. eine GmbH) oder rechts­fä­hige Per­so­nen­ge­sell­schaften.

2. Rechts­ge­schäft: Grund­lage ist ein Rechts­ge­schäft, in der Re­gel ein Ver­trag. Bei Per­so­nen­ge­sell­schaften heißt er „Ge­sell­schafts­ver­trag“, bei Kör­per­schaften wie Ver­ein, GmbH oder AG „Sat­zung“. Ein rein tat­säch­li­ches Zu­sam­men­wir­ken ge­nügt nicht. Die Be­tei­lig­ten müs­sen sich recht­lich bin­den wol­len (Rechts­bin­dungs­wil­le).

3. Ge­mein­sa­mer Zweck: Alle Be­tei­lig­ten ver­fol­gen das­selbe Ziel. Das kann je­der er­laubte Zweck sein, wirt­schaft­lich (z. B. Be­trieb ei­nes Un­ter­neh­mens) oder ide­ell (z. B. Sport, Kul­tur).

4. För­der­pflicht: Die Ge­sell­schaf­ter ver­pflich­ten sich, den ge­mein­sa­men Zweck in der ver­trag­lich be­stimm­ten Weise zu för­dern, etwa durch Geld, Sa­chen oder Ar­beits­leis­tung (Bei­trä­ge).

Aus­nah­me: Ein­per­so­nen­ge­sell­schaft. Bei Ka­pi­tal­ge­sell­schaften kann auch eine ein­zige Per­son die Ge­sell­schaft grün­den (für die GmbH und die UG (haf­tungs­be­schränkt) § 1 GmbHG, für die AG § 2 AktG). Dann fehlt es an ei­ner Per­so­nen­ver­ei­ni­gung. Grund­lage ist ein ein­sei­ti­ges Rechts­ge­schäft, das man gleich­wohl „Sat­zung“ oder „Ge­sell­schafts­ver­trag“ nennt. Per­so­nen­ge­sell­schaften (GbR, OHG, KG) brau­chen da­ge­gen stets min­des­tens zwei Ge­sell­schaf­ter.

Als Ge­sell­schaf­ten im en­ge­ren Sinne be­zeich­net man nur einen Teil die­ser Er­schei­nungs­for­men: die Per­so­nen­ge­sell­schaften. Dazu spä­ter mehr.

Zwei der vier Merk­male sind be­son­ders wich­tig. Sie wer­den im Fol­gen­den ge­nauer be­trach­tet:

• Das Rechts­ge­schäft ist re­gel­mä­ßig ein Ge­sell­schafts­ver­trag. Für ihn gel­ten be­son­dere Re­geln.

• Der ge­mein­same Zweck ist das Ker­n­ele­ment des Ge­sell­schafts­rechts. Er ist im­mer not­wen­dig, da­mit eine Ge­sell­schaft vor­liegt. Aus ihm folgt die För­der­pflicht und da­mit die Pflich­ten der Ge­sell­schaf­ter. Am ge­mein­sa­men Zweck un­ter­schei­det sich die Ge­sell­schaft auch von Aus­tausch­ver­trä­gen wie Kauf oder Mie­te, bei de­nen jede Seite ei­ge­ne, ge­gen­läu­fige In­ter­es­sen ver­folgt.