1. Wie kann das Grund­ka­pi­tal er­höht wer­den?

e. Wie kann das Be­zugs­recht in der Klau­sur re­le­vant wer­den?

Das Be­zugs­recht des Ak­tio­närs wird ins­bes. dann re­le­vant, wenn es bei ei­ner Ka­pi­tal­er­hö­hung aus­ge­schlos­sen wor­den ist und sich dar­auf­hin ein Ak­tio­när ge­gen den ent­spre­chen­den Haupt­ver­samm­lungsbe­schluss wen­det. Da­bei sind an den Be­zugs­rechtsaus­schluss nach § 186 Abs. 3, 4 AktG ver­schie­dene for­melle An­for­de­run­gen ge­stellt, wel­che zur Recht­mä­ßig­keit er­füllt sein müs­sen.

Dar­über hin­aus hat der BGH in der sog. "Kali & Salz"-Ent­schei­dung eine ma­te­ri­elle Kon­trolle des Be­zugs­rechtsaus­schlus­ses sta­tu­iert. Da­nach be­darf der Be­schluss ei­ner Recht­fer­ti­gung nach Maß­gabe des Un­ter­neh­mens­in­ter­es­ses so­wie des Ver­hält­nis­mä­ßig­keits­prin­zips.

Für die Klau­sur emp­fiehlt sich da­bei fol­gen­des Prü­fungs­sche­ma, wo­bei die ma­te­ri­el­len Kri­te­rien auch be­reits im Vor­stands­be­richt ge­prüft wer­den kön­nen:

Be­zugs­rechtsaus­schluss bei or­dent­li­cher Ka­pi­tal­er­hö­hung

1. For­melle Vor­aus­set­zun­gen
   1. Aus­schluss im Ka­pi­tal­er­hö­hungs­be­schluss (§ 186 Abs. 3 S. 1 AktG)
   2. 3/4-Mehr­heit oder Sat­zungsmehr­heit (§ 186 Abs. 3 S. 2, 3 AktG)
   3. Be­kannt­ma­chung (§ 186 Abs. 4 S. 1 AktG)
   4. Vor­stands­be­richt (§ 186 Abs. 4 S. 2 AktG)
2. Ma­te­ri­elle Vor­aus­set­zun­gen (Kali & Salz)
   1. Im In­ter­esse der Ge­sell­schaft lie­gen­der Zweck
   2. Ge­eig­net­heit
   3. Er­for­der­lich­keit
   4. An­ge­mes­sen­heit

Beim ge­neh­mig­ten Ka­pi­tal er­ge­ben sich hier Mo­di­fi­ka­tio­nen durch das Sie­mens/Nold-Ur­teil.

Di­rek­taus­schluss bei ge­neh­mig­tem Ka­pi­tal

1. For­melle Vor­aus­set­zun­gen
   1. Aus­schluss im Ka­pi­tal­er­hö­hungs­be­schluss (§§ 203 Abs. 1 S. 1, 186 Abs. 3 S. 1 AktG)
   2. 3/4-Mehr­heit oder Sat­zungsmehr­heit (§§ 203 Abs. 1 S. 1, 186 Abs. 3 S. 2, 3 AktG/§ 202 Abs. 2 S. 2, 3 AktG)
      Diese un­ter­schied­li­chen Nor­men kön­nen etwa dann re­le­vant wer­den, wenn in der Sat­zung der AG eine er­höhte Mehr­heit nur für das ge­neh­migte Ka­pi­tal ge­for­dert wird (dann zwin­gend § 202 Abs. 2 S. 2, 3 AktG).
   3. Be­kannt­ma­chung (§§ 203 Abs. 1 S. 1, 186 Abs. 4 S. 1 AktG)
   4. Vor­stands­be­richt (§§ 203 Abs. 1 S. 1, 186 Abs. 4 S. 2 AktG)
      Nur all­ge­meine und ab­strakte Um­schrei­bung der mög­li­chen Maß­nahme (Sie­mens/Nold)
2. Ma­te­ri­elle Vor­aus­set­zung (Sie­mens/Nold)
   Im wohl­ver­stan­de­nen In­ter­esse der AG lie­gen­der Zweck

Er­mäch­ti­gung zum Be­zugs­rechtsaus­schluss beim ge­neh­mig­ten Ka­pi­tal

1. For­melle Vor­aus­set­zun­gen
   1. 3/4-Mehr­heit oder Sat­zungsmehr­heit (§ 202 Abs. 2 S. 2, 3 AktG)
      ACH­TUNG: § 203 Abs. 2 AktG ver­weist nicht auf § 186 Abs. 3 AktG, so­dass die Mehr­heit nur aus § 202 Abs. 2 S. 2, 3 AktG ab­ge­lei­tet wer­den kann!
   2. Be­kannt­ma­chung (§§ 203 Abs. 2 S. 2, 186 Abs. 4 S. 1 AktG)
   3. Vor­stands­be­richt (§§ 203 Abs. 2 S. 2, 186 Abs. 4 S. 2 AktG), Sie­mens/Nold, s.o.
2. Ma­te­ri­elle Vor­aus­set­zung (Sie­mens/Nold), s.o.