Hier­für müsste die F zu­nächst Ei­gen­tü­merin des Brie­fes sein. Da­bei ist fest­zu­stel­len, dass das Recht am Grund­schuld­brief ge­mäß § 952 Abs. 2 BGB i.V.m. Abs. 1 S. 1 BGB dem Recht aus dem Grund­schuld­brief folgt.

Ur­sprüng­lich wurde die Grund­schuld von der Grund­stücksei­gen­tü­me­rin F wirk­sam für die C be­stellt, vgl. §§ 873 Abs. 1, 1191, 1192 Abs. 1, 1117 BGB. So­mit war die C zu­nächst In­ha­be­rin der Grund­schuld und da­mit auch Ei­gen­tü­merin des Grund­schuld­briefs.

Die Grund­schuld könnte al­ler­dings durch die Zah­lung des M "auf die Grund­schuld" auf die­sen über­ge­gan­gen sein.

Mög­li­cher­weise hatte die Zah­lung des M zur Fol­ge, dass die Grund­schuld auf ihn als Fremd­grund­schuld über­ge­gan­gen ist.

Die Grund­schuld könnte gem. §§ 1192 Abs. 1, 1150, 268 Abs. 3 S. 1 BGB auf M über­ge­gan­gen sein. Zwar spricht der Wort­laut der §§ 1150, 268 BGB nur von "For­de­run­gen", al­ler­dings sind die Vor­schrif­ten nach all­ge­mei­ner An­sicht ana­log an­wend­bar, so­fern "auf die Grund­schuld" ge­zahlt wird.

Voraus­set­zung da­für wäre al­ler­dings, dass ein ab­lö­sungs­be­rech­tig­ter Drit­ter den Grund­schuld­gläu­bi­ger be­frie­digt hat.

Dies­be­züg­lich stellt sich hier die Fra­ge, ob M über­haupt als Drit­ter i.S.d. § 268 BGB ge­wer­tet wer­den kann. Schließ­lich hat er ge­mein­sam mit F den Dar­le­hens­ver­trag mit C ge­schlos­sen, was gem. § 427 BGB eine ge­samt­schuld­ne­ri­sche Haf­tung von M und F zur Folge ha­ben könn­te.

Die­ses Pro­blem könnte je­doch da­hin­ste­hen, so­fern dem M je­den­falls kein Ab­lö­sungs­recht für die Grund­schuld zu­ge­stan­den hät­te.

M könnte gem. §§ 1150, 268 Abs. 1 S. 1 und 2 BGB ein Ab­lö­sungs­recht zu­ste­hen. Voraus­set­zung hier­für ist al­ler­dings, dass die Zwangs­voll­stre­ckung in einen Ge­gen­stand des Schuld­ners droht und der Dritte da­durch ein Recht an dem Ge­gen­stand des Schuld­ners ver­lie­ren könn­te.

Vor­lie­gend hat die C mit der Zwangs­voll­stre­ckung des Grund­stücks der F ge­droht. Al­ler­dings steht das Grund­stück im Al­lein­ei­gen­tum der F und der M hat an dem be­tref­fen­den Grund­stück we­der ein ding­li­ches noch ein ob­li­ga­to­ri­sches Recht, kraft des­sen er Be­sit­zer des Grund­stücks wä­re. Da­her droht ihm durch die Zwangs­voll­stre­ckung kein Rechts­ver­lust.

Durch den Um­stand, dass der M ge­mein­sam mit der F ge­samt­schuld­ne­risch für die Dar­le­hens­schuld haf­tet (vgl. §§ 421, 427 BGB), könnte dem M ein dies­be­züg­li­ches Ab­lö­sungs­recht zu­ste­hen. Voraus­set­zung der §§ 1192 Abs. 1, 1150, 268 Abs. 3 S. 1 BGB ist al­ler­dings ein Ab­lö­sungs­recht hin­sicht­lich der Grund­schuld.

Die Grund­schuld als ding­li­ches Si­che­rungs­recht ist al­ler­dings, an­ders als die Hy­po­thek (vgl. §§ 1113 ff. BGB), nicht ak­zes­so­risch. Rechts­hand­lun­gen in Be­zug auf die ge­si­cherte For­de­rung be­tref­fen die Grund­schuld da­her nicht.

Folg­lich ist die Grund­schuld nicht gem. §§ 1192 Abs. 1, 1150, 268 Abs. 3 S. 1 BGB auf M über­ge­gan­gen.

Auch ein For­de­rungs­über­gang nach §§ 426 Abs. 2, 412, 401 BGB kommt nicht in Be­tracht, zu­mal der M ex­pli­zit als Drit­ter auf die Grund­schuld ge­leis­tet hat. Auf­grund der man­geln­den Ak­zes­so­rie­tät der Grund­schuld ge­hört diese nicht zu den For­de­run­gen, die gem. § 401 BGB kraft Ge­set­zes mit über­ge­hen.

Folg­lich ist die Grund­schuld nicht auf den M über­ge­gan­gen.

Da­für müsste dem M zu­nächst ein Leis­tungs­recht auf die For­de­run­gen zu­ge­stan­den ha­ben, vgl. § 267 Abs.1 S. 1 BGB.

Dem BGH zu­folge solle § 267 BGB auf die Grund­schuld zu­min­dest dann ana­log an­zu­wen­den sein, wenn Schuld­ner, Gläu­bi­ger und Ei­gen­tü­mer mit der Zah­lung durch den Drit­ten ein­ver­stan­den sind.

Vor­lie­gend be­stand zum Zeit­punkt der Zah­lung durch M zwi­schen F, M und C Ei­nig­keit, dass der M auf die Grund­schuld zah­len konn­te. Schließ­lich drohte sei­tens der C auch die Zwangs­ver­stei­ge­rung des Grund­stücks der F. Folg­lich war der M gem. § 267 Abs. 1 S. 1 BGB be­rech­tigt, auf die be­stellte Grund­schuld zu zah­len.

M hatte so­mit ein Leis­tungs­recht.

Durch die Leis­tung des M könnte die Grund­schuld auf die F über­gan­gen sein.

Dies­be­züg­lich ist all­ge­mein an­er­kannt, dass in dem Fal­le, in dem ein Drit­ter auf die Grund­schuld gem. § 267 Abs. 1 S. 1 BGB zahlt, diese auf den Ei­gen­tü­mer als Ei­gen­tü­mergrund­schuld über­geht. Ablei­ten lässt sich die­ses Er­geb­nis aus den Rechts­ge­dan­ken des § 1143 BGB oder § 1163 Abs. 1 S. 2 BGB, die zwar auf­grund der vor­aus­ge­setz­ten Ak­zes­so­rie­tät nur auf die Hy­po­thek an­wend­bar sind, den­noch auch für die Grund­schuld ad­äquate Rechts­ge­dan­ken bein­hal­ten.

Im Er­geb­nis ist die Zah­lung des M so zu wer­ten, als hätte sie die F selbst ge­tä­tigt. Folg­lich ist die F auch gem. § 952 Abs. 2 BGB Ei­gen­tü­merin der Grund­schuld ge­wor­den.

Ein sol­ches Be­sitz­recht könnte sich al­ler­dings aus ei­nem et­wai­gen Zu­rück­be­hal­tungs­recht nach § 273 Abs. 1 BGB er­ge­ben, so­fern dem M aus dem­sel­ben recht­li­chen Ver­hält­nis Ge­gen­an­sprü­che ge­gen die F zu­ste­hen.

Zwar ist in Recht­spre­chung und Li­te­ra­tur um­strit­ten, ob Zu­rück­be­hal­tungs­rechte dem Be­sit­zer ge­gen den Ei­gen­tü­mer ein Recht zum Be­sitz ver­lei­hen kön­nen. Ei­nig­keit be­steht je­doch da­hin­ge­hend, dass im Falle des Vor­lie­gens ei­nes Be­sitz­rechts nur eine Zug-um-Zug Ver­ur­tei­lung vor­ge­nom­men wer­den kann.

Nichts­de­sto­trotz müsste dem M hier­für gem. § 273 Abs. 1 BGB ein fäl­li­ger Ge­gen­an­spruch aus dem­sel­ben recht­li­chen Ver­hält­nis zu­ste­hen. Nach h.M. ist das Tat­be­stands­merk­mal "aus dem­sel­ben recht­li­chen Ver­hält­nis" weit aus­zu­le­gen. Da­her ist ein zu­sam­men­hän­gen­des ein­heit­li­ches Le­bens­ver­hält­nis aus­rei­chend.

Zu­dem müsste auch eine Be­frie­di­gung durch einen Ge­samt­schuld­ner ein­ge­tre­ten sein. Dies­be­züg­lich stellt sich die Fra­ge, wie sich der Um­stand aus­wirkt, dass die­ser ex­pli­zit "auf die Grund­schuld" und nicht aus­drück­lich auf die Dar­le­hens­schuld ge­zahlt hat. Dies­be­züg­lich ist al­ler­dings zu ver­mer­ken, dass nach dem BGH und der h.L. bei ei­ner Zah­lung auf die Grund­schuld auch eine Til­gung der zu­grunde lie­gen­den For­de­rung ein­tritt.

Folg­lich liegt eine Be­frie­di­gung durch einen Ge­samt­schuld­ner M vor.

Zu­sätz­lich geht gem. § 426 Abs. 2 S. 1 BGB die Dar­le­hens­for­de­rung der C aus § 488 Abs. 1 S. 2 BGB in Höhe des Aus­gleichs­an­spruchs aus § 426 Abs. 2 S. 1 BGB ge­gen F kraft Ge­set­zes auf dem M über.

Auch ein An­spruch des M aus be­rech­tig­ter GoA (§§ 683 S. 1, 670, 677 BGB) hin­sicht­lich der von F zu tra­gen­den 60.000 € aus der Ge­samt­schuld kommt in Be­tracht.